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Le financement des litiges – un investissement conforme à la charia?

Beaucoup d'entre nous connaissent le terme litige et pour la plupart d'entre nous, c'est quelque chose que nous essayons désespérément d'éviter car il évoque des visions de payer d'énormes frais juridiques, de passer des années à être mêlés au système juridique ou à lire un jargon juridique fastidieux.

Cependant, au cours des dernières années, il y a eu une explosion du nombre de bailleurs de fonds en litige opérant au Royaume-Uni. Les Litigation Funders sont des entreprises qui cherchent essentiellement à gagner de l'argent grâce à des litiges commerciaux ou à l'arbitrage.

Qu'est-ce que le financement des litiges?

Les bailleurs de fonds financent les frais de poursuite des actions en justice en échange d'une part des dommages-intérêts accordés. RPC, un cabinet d'avocats de la ville qui a analysé le total des actifs détenus dans les bilans des 15 principaux bailleurs de fonds britanniques en litige, a constaté que la valeur des actifs (litiges actifs et trésorerie) augmentait de 300 millions de livres sterling en glissement annuel depuis 2014/15. et qu'ils détiennent actuellement 1,9 milliard de livres sterling d'actifs. (1)

Il s'agit d'une classe d'investissement à haut risque et à rendement élevé avec des financeurs de litiges promettant aux investisseurs des rendements à deux chiffres et la possibilité de diversifier leur portefeuille loin des actions et de la dette traditionnelles.

Les litiges ne sont généralement pas liés aux conditions générales du marché et à la situation macroéconomique. Il est généralement difficile pour l'investisseur quotidien d'obtenir une exposition directe au financement des litiges. Cependant, il y a une montée en puissance des plateformes de financement participatif dans cet espace qui offrent à l'investisseur de tous les jours la possibilité d'investir dans des cas particuliers.

AxiaFunder permet aux investisseurs de financer les litiges validés. Il dit qu'à ce jour, "9 litiges ont été entièrement financés via (ses) plate-forme, dont deux ont été résolus avec succès, générant un rendement de 43% et 94% pour les investisseurs en 8 mois et 15 mois, respectivement, tandis que les 7 autres cas sont toujours en cours». (2)

C'est un chiffre de TRI impressionnant bien que dans cet espace plus que d'autres, les performances passées ne garantissent pas les résultats futurs compte tenu de la particularité de chaque cas individuel et des multiples variables impliquées dans tout litige.

De plus, il ne semble pas qu'ils aient été actifs récemment, alors peut-être un sur quoi suivre pour voir comment ils se développent.

Alors, comment fonctionne le financement des litiges?

Les Litigation Funders permettent essentiellement aux entreprises et aux particuliers d'accéder à la justice en finançant leurs frais juridiques. Un demandeur pourrait payer des frais juridiques de 150 000 £ pour récupérer des dommages-intérêts de 1 000 000 £. En cas d’échec, 150 000 £ de frais de justice auraient été dépensés et le demandeur devra probablement payer les frais de justice de l’autre partie, soit environ 100 000 £. Portant les pertes totales à 250 000 £.

Les bailleurs de fonds, s’ils décident de prendre en charge la réclamation après avoir effectué leur due diligence, paieront les frais juridiques du demandeur en échange d’une commission de succès (généralement un pourcentage des dommages estimés, par exemple 40%).

En cas de succès, le demandeur serait autorisé à retenir 600 000 £ sur les 1 000 000 £ de dommages-intérêts, mais n'aurait pas eu à payer de frais de justice.

En cas d'échec, l'after the event ("A MANGÉ») Une couverture d'assurance organisée par le bailleur de fonds couvrirait toute commande de frais défavorable et le demandeur n'aura pas à payer le bailleur de fonds. La perte potentielle du requérant serait de 0 £.

Quels cas financent les Litigation Funders?

Les bailleurs de fonds financent généralement des affaires commerciales avec de bonnes perspectives de succès, bien que certains se soient aventurés dans des domaines plus non conventionnels en finançant des affaires de divorce de grande valeur. Ils effectuent également une diligence raisonnable sur les affaires pour s'assurer, entre autres, que les affaires ont un bon fondement juridique, que le ratio des frais juridiques aux dommages-intérêts est viable; le défendeur a les ressources financières pour payer tout jugement et le demandeur a mis en place une assurance ATE viable.

Bien que les Litigation Funders surveillent périodiquement les cas dans lesquels le fonds est investi, ils ne gèrent généralement pas les cas de quelque manière que ce soit. C'est laissé au demandeur et à son équipe juridique.

Quels sont les risques d'investir dans un bailleur de fonds?

Comme pour tout investissement, le financement des litiges comporte ses propres risques. Les litiges sont risqués et même les réclamations les plus légalement ou factuellement fondées peuvent échouer, entraînant la perte de la totalité de l'investissement.

Plus important encore, tout comme le financement des litiges pourrait produire des rendements élevés, les pertes pourraient être élevées. Les investisseurs risquent de perdre le double de leur investissement, voire davantage, si la réclamation échoue et que des ordonnances de frais défavorables sont rendues; dans une telle situation, l'investisseur peut devoir payer des sommes supplémentaires pour couvrir les ordres de coûts défavorables. Les Litigation Funders gèrent ce risque, entre autres, en structurant l'investissement par le biais de SPV et en s'assurant que le réclamant souscrit une assurance ATE auprès d'un fournisseur de bonne réputation.

Le financement des litiges est-il conforme à la charia?

Il s'agit d'un nouveau domaine d'investissement et il n'y a pas encore de consensus décisif des chercheurs à ce sujet.

Voici un argument pour que le financement des litiges soit halal

En principe, le concept de financement des litiges lui-même n'est pas contraire aux principes de la charia. En gros, l'investisseur (le capitaliste) fournit un capital au demandeur (l'entrepreneur) pour qu'il poursuive sa réclamation en échange d'une part des dommages (bénéfices).

Si le demandeur réussit, tant le demandeur que l'investisseur partageront les dommages-intérêts selon des pourcentages préalablement convenus. Si le demandeur perd, l'investisseur perd la totalité de son capital et le demandeur n'aurait rien gagné en poursuivant la réclamation et tant le demandeur que l'investisseur seraient responsables de toute ordonnance de dépens défavorable sur une base primaire et secondaire respectivement.

Le litige dans son ensemble est une mini-entreprise en soi. Cela nécessite un investissement, une stratégie, une compréhension du marché, etc.

Ceci est similaire à un accord Mudaraba classique. Ceci est bien entendu à condition que l'objet du litige ne contredit pas ou ne soit en aucune façon contraire aux principes de la charia, c'est-à-dire qu'il ne concerne pas les réclamations d'intérêts, d'alcool, etc.

Cependant, là où le financement des litiges peut enfreindre les principes de la charia, c'est la façon dont le financement est structuré. En règle générale, les Litigation Funders exigent qu’une assurance ATE soit en place comme couverture pour limiter l’exposition de l’investisseur en cas d’échec de la réclamation.

L’assurance ATE paiera toutes les commandes de frais défavorables, limitant ainsi la perte de l’investisseur à 100% de son capital et rien de plus. Que l'assurance ATE soit halal ou haram dépasse le cadre de cet article, mais c'est une question sur laquelle les investisseurs dans les fonds de litige peuvent souhaiter obtenir des éclaircissements avant d'investir.

Voici un argument contre le financement halal du financement des litiges

Le financement des litiges n'est pas structuré dans une structure mudaraba classique car le demandeur n'est pas vraiment celui qui fournit le travail de sueur, et le litige n'est pas vraiment une entreprise standard. Il s'agit d'un processus judiciaire pour régler un différend – il s'agit d'un processus réactif et non d'une entreprise entrepreneuriale proactive.

Cependant, d'autres moyens de structurer un financement de litige conforme à la charia pourraient inclure une structure construite de la charia dans laquelle les bailleurs de fonds donnent une qardhe hassana, avec une promesse unilatérale de la part du demandeur que s'il remporte le procès, il offrira un montant X aux bailleurs de fonds.

Bien sûr, cela laisse le problème épineux de l'assurance ATE – qui est fondamental pour la viabilité du financement des litiges. La majorité des universitaires n'autorisent pas l'assurance, mais il existe des opinions minoritaires convaincantes.

Autres moyens d'obtenir une exposition aux bailleurs de fonds en litige

Plutôt que d'investir directement dans le financement de litiges en finançant un cas particulier via AxiaFunder, on peut également obtenir une exposition indirecte aux financeurs de litiges en achetant des actions de fonds de litiges cotés en bourse tels que Burford Capital Limited, Litigation Capital Management Limited ou Manolete Partners, ces deux derniers étant AIM répertorié.

L’investissement en actions comporte évidemment des risques de marché supplémentaires qui ne sont pas nécessairement présents lorsque l’on choisit de financer directement les affaires, même si l’exposition de l’investisseur est plus étendue avec la première. Les actions des trois sociétés ont connu une course plutôt tumultueuse au cours des trois dernières années. Comme pour tous les investissements en actions, les musulmans devraient procéder à un examen du respect de la charia de ces actions. Pour en savoir plus sur la façon de procéder, consultez cet article.

Conclusions

Le financement des litiges est une classe d'actifs émergente intéressante à laquelle les musulmans doivent prêter attention. À l'heure actuelle, il est probable qu'un peu plus de travail scientifique soit nécessaire pour déterminer si le financement des litiges sous sa forme actuelle est entièrement islamique ou s'il a besoin de modifications. Pour une liste plus large des investissements halal approuvés comme islamiques, consultez l'outil de comparaison des investissements IFG.

(1) https://www.rpc.co.uk/press-and-media/uk-litigation-funder-war-chests-hit-record-high-of-2bn-up-46-percent-in-a -year / #: ~: text = RPC% 20says% 20litigation% 20funding% 20has, share% 20of% 20any% 20damages% 20awarded.

(2) https://www.axiafunder.com/news/case-performance-statistics

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